被继承人仅在<协议>上签名，不是由其亲笔书写，也没有见证人在场见证，不符合自书遗嘱及代书遗嘱的形式要件，不能认定为遗嘱

辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2022）辽14民终2867号

上诉人（原审原告）：金某1，女，1957年6月7日生，汉族，工人，住天津市滨海新区。

被上诉人（原审被告）：金某2，男，1950年1月19日生，汉族，住葫芦岛市龙港区。

被上诉人（原审被告）：金某3，男，1951年12月20日生，汉族，退休干部，住葫芦岛市龙港区。

上诉人金某1因与被上诉人金某2、金某3继承纠纷一案，不服兴城市人民法院（2022）辽1481民初488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

金某1上诉请求：撤销原判，依法改判；由金某2、金某3承担全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院对本案金瑞祺的遗嘱认定无效的判决存在错误，应当依法改判。被继承人金瑞祺于2017年4月26日由其女金某1代书写下遗嘱，金瑞祺名下房屋由金某1继承，银行存款由其余子女继承，并在遗嘱上签字。虽然这份代书遗嘱并不完全符合《民法典》继承编的规定，但遗嘱上的签字确实是金瑞祺本人所签，其他继承人也表示认可。现一审法院仅以这份代书遗嘱不完全符合《民法典》继承编的规定，就全盘否认，认定此遗嘱无效，存在判决上的错误，本案应当依法改判。二、金瑞祺去世前已经将遗产按遗嘱所记载的分配方式分割，一审法院仅以遗属无效而认定金某1没有继承房屋的判决存在错误，应当依法改判被继承人金瑞祺在其去世前，就已经按遗嘱所记载的分配方式，将房屋留给金某1，银行存款留给其余继承，只是房屋没有及时过户，金瑞祺就已去世。被继承人金瑞祺虽然留下遗嘱，但其遗产已经在其生前、意识清醒的情况下分配给各子女，遗嘱其实已经没有存在的必要。但是一审法院仅以代书遗属不完全符合《民法典》继承编的规定，以遗嘱无效剥夺了金某1对房屋的所有权，忽略了房屋在被继承人金瑞祺去世前就已经归金某1所有的事实，一审法院的判决存在明显事实上的错误，应当依法改判。

金某3辩称，金某1所述均为虚假陈述。一审判决认定事实清楚，应当驳回金某1的上诉请求。

金某1向一审法院起诉请求：判决金某2、金某3配合将诉争房屋过户到金某1名下，即：兴城市房权证温泉办事处字第1××5号所有权归金某1所有；本案诉讼费由金某2、金某3承担。

一审法院认定事实：被继承人金瑞祺与第一任妻子陆凤芹结婚后共生育四名子女，即金某1与金某2、金某3、金玉玲。四兄弟姊妹成年后均参加工作并有各自家庭及独立的经济来源。陆凤芹于1976年病逝，××××年金瑞祺与第二任妻子刁福荣结婚，结婚后未生育子女。2002年金瑞祺与第二任妻子刁福荣离婚。2006年金瑞祺购买了坐落于兴城市××路××号楼××单元××室房产一处（产权证编号为兴城市房权证温泉办事处字第1××5号），并将该房登记在自己名下。2017年4月26日，金某1以自己的名义写下《协议》，其内容为“父亲金瑞祺老去以后我金某1准备来葫芦岛生活。与两兄相靠，到那个时候希望金瑞祺现有房屋过户金某1名下，前提是：从今往后不再干挠家父。父金瑞祺（本人签名）身份证号1201092********；证明人：长兄金某2（本人签名）身份证号21071919********，次兄：（未签名）次女：（未签名）房产证由金某2保管，此文金某1（本人签名）身份证号1201091957060700472017年4月26日”。庭审中，金某3对金某1书写的该《协议》及其父金瑞祺、其兄金某2及其妹金某1在该《协议》上的亲笔签名无异议。2017年5月5日，金某1与金某2、金某3、金玉玲又写下《协议》，其内容为“父亲金瑞祺去世以后，现有葫芦岛住房无偿过户给金某1名下，从今以后不再打扰家父和兄妹。协议人、金某1（本人签名）证明人：金某2（本人签名）同意父亲百年之后，父亲的房子归大妹金某1所有。二哥：金某3（本人签名）身份证号210719195112××××妹妹：金玉玲（本人签名）身份证号120109195911××××协议日期2017年5月5日”。庭审过程中，金某3对金某1书写的该《协议》及其兄金某2、其妹金某1和金玉玲的亲笔签名均无异议。2018年8月4日，金瑞祺去世，金某1就诉争该房屋过户事情与其兄弟协商未果，2020年7月金某1诉至法院，诉如上所求。另查，金某3出具一份信件，陈述系金瑞祺写给金某1的，记载“…四个人的财产你一个人要，你真的好意思吗？我签的字作废，不能给一个人…”。金某1否认接到该信件，同时不认可金某3对此信件所做的陈述内容。一审法院认为，所谓遗产，是指公民死亡时遗留的个人合法财产。本案中，金瑞祺与再婚妻子离异后于2006年购买房屋并登记在自己名下，该房屋依法属于金瑞祺个人单独所有的财产。关于金某2、金某3、金玉玲在《协议》上签字的效力问题，《中华人民共和国继承法》第二十五条规定，继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。因此，金某2、金某2、金玉玲在继承开始前放弃继承权的声明无效。关于金瑞祺在协议上签字的效力问题，《中华人民共和国继承法》第十七条规定，公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。金瑞祺虽然作为本案的被继承人在协议上签字，但该协议并不符合上述法律规定中的遗嘱形式，故不能认定为遗嘱。综上，金某1依据协议要求金某2、金某3配合将案涉房屋过户的诉求没有事实和法律依据，依法不予支持。金某2未出庭参加诉讼，系其自愿放弃法律赋予的抗辩权，对金某1提供证据的真伪性及因不参加庭审引起的不利的法律后果，由其自行承担。综上，根据《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第十条、第十三条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条规定，判决：驳回金某1的诉讼请求。案件受理费3900元（金某1已预交1950元），由金某1承担，于本判决生效之日起七日内向兴城市人民法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。

本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。

本院认为，《中华人民共和国继承法》第五条规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十七条规定，公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。本案中，2017年5月5日由金某1书写的《协议》上虽然有金瑞祺签名，但该协议不是金瑞祺亲笔书写，也没有见证人在场见证，不符合自书遗嘱及代书遗嘱的形式要件，不能认定为遗嘱，故本案应按照法定继承办理。金某1上诉主张被继承人金瑞祺生前已经将诉争房屋赠与金某1，但诉争房产并未过户，在金瑞祺去世之前该房屋仍登记在金瑞祺名下，属于其生前个人财产，系遗产。故金某1要求按照《协议》约定将诉争房产过户给自己，于法无据，本院不予支持。

综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费3900元，由金某1负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　吴玉刚

审判员      侯秀菲

审 判 员　王嘉莉

二〇二三年二月九日

法官助理　王传路

书 记 员　 王田芃